Für einen Geschäftsführer eines KMU ist eine Verkaufs- oder Übernahmeoperation niemals nur ein „einfacher Unternehmensverkauf“. Hinter dem Preis, dem Zeitplan und der Geschäftsnégociation verbirgt sich ein komplexes Set von rechtlichen Mechanismen, die den tatsächlichen Wert der Transaktion, die Sicherheit des Verkäufers sowie des Käufers und die Nachhaltigkeit der Tätigkeit nach dem Closing beeinflussen. Viele Geschäftsführer erkennen diese Herausforderungen erst, wenn das Absichtsschreiben unterzeichnet und die Due Diligence eingeleitet wird, obwohl ein Teil der Risiken im Vorfeld hätte neutralisiert werden können.
M&A: 7 typische rechtliche Fallstricke bei einer Verkaufs- oder Übernahmeoperation
In der Praxis ist jede M&A-Transaktion einzigartig, sei es ein Share Deal (Veräußerung von Anteilen) oder ein Asset Deal (Veräußerung von Vermögenswerten). Dennoch treten regelmäßig dieselben rechtlichen Fallstricke auf, die Zeit und Wert kosten oder im Extremfall zum Scheitern der Transaktion führen können. Die folgenden sieben Fallstricke geben einen Überblick über die wichtigsten Punkte, auf die ein Geschäftsführer oder Aktionär eines KMU achten sollte. Bereits bei den ersten Überlegungen zu einer Verkaufs- oder Übernahmeoperation ist es hilfreich, diese Risiken zu identifizieren, um sie besser vorherzusehen.
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Fallstrick Nr. 1 – Ein zu vages (oder zu bindendes) Absichtsschreiben unterzeichnen
Das Absichtsschreiben markiert oft den tatsächlichen Startpunkt einer Verkaufs- oder Übernahmeoperation. Wenn es ungenau formuliert ist und rein indikative Klauseln mit bereits verbindlichen Verpflichtungen vermischt, setzt sich der Geschäftsführer Missverständnissen und rechtlichen Auseinandersetzungen aus. Eine schlecht gefasste Exklusivität, ein unrealistischer Zeitplan oder implizite Verpflichtungen können das Kräfteverhältnis bereits zu Beginn der Verhandlungen aus dem Gleichgewicht bringen.
Im Gegensatz dazu kann ein zu präzises oder zu bindendes Absichtsschreiben den Verkäufer oder Käufer bei der späteren Verhandlung des SPA (Share Purchase Agreement) oder der Vermögensübertragungsverträge einschränken. Der richtige Reflex besteht darin, klar zu unterscheiden, was der Absicht dient und was bereits rechtliche Verpflichtungen schafft, wobei besonders auf die Klauseln zur Vertraulichkeit, Exklusivität, Break-up-Gebühren oder Nichtansprache zu achten ist.
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Fallstrick Nr. 2 – Die rechtliche und vertragliche Due Diligence unterschätzen
Die Due Diligence beschränkt sich nicht auf eine Überprüfung der Konten: rechtlich zielt sie darauf ab, die Risiken im Zusammenhang mit Schlüsselverträgen, der Einhaltung von Vorschriften und dem immateriellen Vermögen des Zielunternehmens zu identifizieren. Wenn dieser Schritt zu schnell angegangen wird, können bestimmte Elemente unter den Radar fallen: Kontrollwechselklauseln in wichtigen Verträgen, Abhängigkeit von wenigen strategischen Kunden, komplexe Gewerbemietverträge, schlecht dokumentierte essentielle Softwarelizenzen.
Für den Verkäufer ermöglicht es, diese Punkte im Vorfeld zu antizipieren, unangenehme Überraschungen, Preisverhandlungen oder zusätzliche Garantieanforderungen zu begrenzen. Für den Käufer ist eine strukturierte Analyse der Verträge und der damit verbundenen Risiken unerlässlich, um den tatsächlichen Wert des Ziels zu schätzen, die Garantien für Aktiva und Passiva zu kalibrieren und fundiert zu entscheiden, ob die Transaktion fortgesetzt werden soll oder nicht.
Fallstrick Nr. 3 – Die Themen Titel und Governance vernachlässigen
Eine ungenaue Cap Table, vergessene Aktionärsvereinbarungen oder nicht identifizierte besondere Rechte können beim Verkauf zu echten Blockaden führen. Dies ist insbesondere der Fall, wenn Minderheitsaktionäre über Vetorechte, Mitverkaufsrechte oder Vorkaufsrechte verfügen, die bei der Strukturierung der Transaktion nicht korrekt berücksichtigt wurden.
Es ist daher ratsam, vor Beginn eines Verkaufs- oder Übernahmeprozesses die Eigentumskette der Titel, das Vorhandensein von Aktionärspakten, BSA, BSPCE oder anderen Instrumenten, die Zugang zum Kapital gewähren, sowie die im Statut vorgesehenen Klauseln im Falle eines Kontrollwechsels zu überprüfen. Diese Kartierung hilft, „Geisteraktionäre“ zu vermeiden, die am Ende des Prozesses auftauchen und die Transaktion verzögern oder verhindern können.
Fallstrick Nr. 4 – Garantien für Aktiva und Passiva schlecht verwalten
Die Garantie für Aktiva und Passiva ist eines der zentralen Instrumente zur Sicherung einer M&A-Transaktion. Schlecht verhandelt oder schlecht formuliert, kann sie jedoch eine wichtige Quelle für Streitigkeiten nach dem Closing werden. Die sensiblen Punkte betreffen insbesondere den Umfang der Erklärungen, Ober- und Untergrenzen für die Inanspruchnahme, die Dauer der Garantie, Ausschlüsse und die Verteilung der Risiken zwischen den Parteien.
In bestimmten Fällen ist es auch möglich, eine W&I-Versicherung (Warranty & Indemnity) in Anspruch zu nehmen, um einen Teil des Risikos auf einen Versicherer zu übertragen, aber diese Lösung setzt eine vorherige Vorbereitung und eine sehr sorgfältige vertragliche Dokumentation voraus. Auch hier hilft eine spezialisierte Begleitung, die Garantiebedingungen an die Besonderheiten des Unternehmens und das Profil der Parteien anzupassen.
Fallstrick Nr. 5 – Die geistigen Eigentumsrechte und Daten vergessen
In vielen Sektoren basiert der Wert eines KMU zu einem großen Teil auf seinen immateriellen Vermögenswerten: Software, Marken, Datenbanken, Know-how oder Inhalten. Wenn die Inhaberschaft dieser Rechte nicht klar festgelegt ist – zum Beispiel wenn Entwicklungen von externen Dienstleistern ohne angemessene Abtretungsklausel durchgeführt wurden – kann der Käufer mit schwer nutzbaren Vermögenswerten konfrontiert werden.
Die Herausforderungen im Zusammenhang mit personenbezogenen Daten, Cybersicherheit und der Einhaltung der DSGVO sollten ebenfalls nicht unterschätzt werden. Eine wesentliche Nichtkonformität, die während der Due Diligence entdeckt wird, kann zu einer Preisneuverhandlung, zu strengeren aufschiebenden Bedingungen oder sogar zum Verzicht auf die Übernahme führen. Eine Kartierung der immateriellen Vermögenswerte und der Datenflüsse im Vorfeld hilft, diese Risiken zu reduzieren und das Unternehmen besser zu bewerten.
Fallstrick Nr. 6 – Die sozialen Auswirkungen und Arbeitsverträge ignorieren
Eine Verkaufs- oder Übernahmeoperation hat immer Auswirkungen auf die Mitarbeiter: Übertragung von Verträgen, mögliche Umstrukturierung, Entwicklung von Schlüsselpositionen oder der Governance. Die Klauseln zur Wettbewerbsverbots, individuelle oder kollektive Vorteile, Unternehmens- oder Gebrauchswiderrufsvereinbarungen sind alles Parameter, die bereits bei der Vorbereitung des Deals berücksichtigt werden müssen.
Diese Aspekte zu ignorieren, kann zu internen Spannungen, unvorhergesehenen Abgängen oder sogar zu arbeitsrechtlichen Streitigkeiten führen, die die Attraktivität des Unternehmens und die Stabilität der Tätigkeit nach der Übernahme beeinträchtigen können. Eine gemeinsame Arbeit zwischen M&A-Beratern, HR-Teams und gegebenenfalls den Arbeitnehmervertretern ermöglicht es, diese sozialen Auswirkungen zu antizipieren und in die Dokumentation der Transaktion zu integrieren.
Fallstrick Nr. 7 – Die postakquisitorische Integration in der Dokumentation nicht antizipieren
Über die Unterzeichnung hinaus spielt der Erfolg einer M&A-Transaktion auch in der Integrationsphase eine Rolle. Wenn die Transaktionsdokumente nicht klar die Kontinuität der Schlüsselpositionen, die Anwesenheitsverpflichtungen der Geschäftsführer, die Earn-out-Mechanismen oder die Übergangs-Governance vorsehen, können die Parteien nach dem Closing mit unterschiedlichen Erwartungen konfrontiert werden.
Unklare oder zu allgemeine Klauseln zu diesen Themen erhöhen das Risiko von Missverständnissen, Entscheidungsblockaden oder Divergenzen hinsichtlich der Leistung, die einen Preisaufschlag bedingt. Die Frage des Nach-Closings frühzeitig in die Verhandlung des SPA und der damit verbundenen Vereinbarungen zu integrieren, hilft, den gemeinsamen Kurs zu sichern und die Interessen langfristig auszurichten.
Fallstricke in Werthebel verwandeln
Für ein KMU stellt eine Verkaufs- oder Übernahmeoperation oft einen entscheidenden Moment im Leben des Unternehmens und des Geschäftsführers dar. Gut vorbereitet, ermöglicht sie es, die rechtlichen Wachsamkeitspunkte in echte Werthebel zu verwandeln: Sicherung des Preises, bessere Lesbarkeit der Risiken, Kontinuität der Tätigkeit und entspannte Beziehungen zwischen den Parteien.