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Comment choisir la meilleure structure juridique pour votre entreprise

Par Coralie Desrosières

Vous envisagez de transformer votre dernière idée en entreprise commerciale ? Vous aurez besoin de faire beaucoup de travail pour décoller. La liste de contrôle en 10 points de la Small Business Administration pour les entrepreneurs en herbe est un excellent point de départ. Elle coche une liste de choses à faire cruciales pour quiconque se trouve dans les premières étapes de la création d’une entreprise.

Si j’étais aux commandes de la SBA, j’ajouterais un autre point : Continuez à chercher des moyens de réduire les dépenses de votre petite entreprise. C’est plutôt une obligation permanente, mais son importance est impossible à surestimer, et il n’est jamais trop tôt pour s’y mettre.

En tout état de cause, le numéro cinq de cette liste (déterminer la structure juridique de votre entreprise) est crucial, avec de nombreux pièges à éviter. Examinons les structures commerciales les plus courantes à la disposition des entrepreneurs basés – et une poignée de structures moins courantes également. Vous apprendrez les caractéristiques de base, les avantages et les inconvénients de chaque structure. Après quoi, vous serez en mesure d’évaluer correctement l’option qui vous convient le mieux.

Entreprise individuelle

L’entreprise individuelle (sole prop) est la structure commerciale la plus simple et la moins formelle dont disposent les propriétaires d’entreprises. Par définition, c’est aussi la moins propice à la croissance. Toutes les entreprises individuelles partagent quelques attributs essentiels :

  • Propriétaire et exploitant unique : Un prop unique est détenu et exploité par une seule personne. Les propriétaires uniques sont libres d’embaucher des employés et de retenir les services d’entrepreneurs, mais ils ne peuvent pas ajouter des partenaires ou émettre des actions aux actionnaires. Si vous voulez faire entrer de nouveaux propriétaires dans le giron de l’entreprise ou vendre des actions en échange d’un financement, vous devez vous réorganiser en tant que partenariat ou société.
  • Pas de constitution formelle : Les entreprises individuelles ne sont pas formellement constituées en société ou organisées comme des partenariats. Les entreprises individuelles qui font des affaires sous un nom fictif, plutôt que sous le nom de l’exploitant, enregistrent généralement ces noms auprès des autorités de l’État. (Ces noms sont connus sous le nom de  » Doing Business As « , ou DBA). Si votre entreprise individuelle fait des affaires sous votre nom, vous n’avez pas besoin d’enregistrer un DBA.
  • Identification fiscale : Si vous êtes le seul employé de votre entreprise individuelle, vous pouvez déclarer vos impôts en utilisant votre propre numéro de sécurité sociale. Si vous embauchez des employés, vous devrez obtenir un numéro d’identification d’emploi (EIN) auprès de l’IRS. Cela ne coûte rien et ne prend que quelques minutes.
  • Finances séparées : Les propriétaires d’une entreprise individuelle ne sont pas légalement obligés de maintenir un mur de séparation entre leurs finances personnelles et professionnelles. Cependant, il est fortement conseillé de le faire, pour de multiples raisons : pour déterminer que votre entreprise est rentable, pour suivre vos revenus et vos dépenses à des fins fiscales et pour fournir aux créanciers potentiels une comptabilité précise des finances de votre entreprise. Ouvrez un compte bancaire professionnel et demandez une carte de crédit pour petite entreprise. Versez tous les revenus sur le premier et utilisez la seconde uniquement pour les dépenses professionnelles. Cela permet de faire d’une pierre deux coups : garder les finances de votre entreprise séparées tout en développant le crédit.
  • Impôt de répercussion : les entreprises individuelles ne déclarent pas d’impôts séparément de leurs exploitants. En tant que propriétaire d’une entreprise individuelle, vous joindrez l’annexe C ou l’annexe C-EZ (formulaire 1040) à votre déclaration de revenus personnelle. Si votre entreprise a été rentable pendant l’année fiscale, vous serez probablement redevable de l’impôt sur le travail indépendant. Vous déclarerez le revenu de votre travail indépendant et calculerez l’impôt sur le travail indépendant sur l’annexe SE (formulaire 1040). Si vous pensez devoir plus de 1 000 euros d’impôt après déduction des retenues à la source, et si ces dernières représentent moins de 90 % de l’impôt que vous pensez devoir pour l’année fiscale en cours ou 100 % de l’impôt à payer pour l’année fiscale précédente, vous devrez effectuer des versements trimestriels d’impôt estimé.

Société de personnes

Pensez à un partenariat comme une entreprise individuelle à plusieurs membres. La Small Business Administration décrit les partenariats comme « une entreprise unique dont deux personnes ou plus partagent la propriété » et « chaque partenaire contribue à tous les aspects de l’entreprise, y compris l’argent, les biens, le travail ou les compétences », tout en partageant « les profits et les pertes de l’entreprise ». Comme les propriétaires uniques, les associés sont par défaut personnellement responsables des dettes et obligations de la société.

Comme les entreprises individuelles, les partenariats sont informels. « En général, les partenariats ne nécessitent aucun dépôt auprès des organismes d’État », explique un avocat spécialisé dans le droit des affaires dans un cabinet. « Un partenariat peut être formé simplement par l’acte de deux personnes ou plus qui acceptent de faire des affaires et de partager les bénéfices et le contrôle de la propriété. »

Contrats de partenariat

La plupart des partenariats sont contrôlés par des contrats connus sous le nom de contrats de partenariat. Les contrats de partenariat régissent des questions telles que :

  • Le nom légal du partenariat et le nom DBA
  • La durée du partenariat – soit limitée dans le temps, soit à perpétuité
  • L’objectif général du partenariat – les activités commerciales dans lesquelles il s’engagera
  • Les apports initiaux de chaque associé, tels que l’argent et les biens, et le calendrier des versements sur lesquels ces apports seront effectués
  • Les procédures relatives aux apports futurs à la société de personnes
  • Procédures d’admission de nouveaux associés
  • Procédures de distribution des bénéfices et des pertes à chaque associé, y compris la fréquence et la proportionnalité
  • Les devoirs de gestion de chaque associé
  • Procédures de vote – quelles questions nécessitent un vote et le nombre ou la proportion de votes nécessaires pour se prononcer en faveur
  • Procédures de vente ou de transfert d’une participation dans une société de personnes (conventions d’achat-vente)
  • Procédures d’expulsion d’un associé
  • Procédures de poursuite ou de dissolution de la société au décès d’un associé – souvent incluses dans les conventions d’achat-vente
  • Procédures de règlement des différends, telles que la médiation ou l’arbitrage

Vous pouvez trouver des modèles génériques de contrat de partenariat en ligne et les modifier en fonction des besoins de votre partenariat. Cependant, ces modèles laissent souvent de côté des éventualités importantes qui pourraient affecter votre intérêt dans le partenariat – ou l’existence même du partenariat – à l’avenir. Par exemple, un contrat de partenariat rédigé de manière négligente pourrait permettre à un associé de lier unilatéralement l’ensemble du partenariat, éventuellement contre la volonté des autres associés.

Il est donc vivement conseillé de faire appel à un avocat pour rédiger un contrat de partenariat personnalisé en votre nom. Si votre budget ne vous le permet pas dès le départ, revoyez la situation dès que possible. Votre ou vos partenaires devraient être disposés à créer un contrat de partenariat personnalisé afin de protéger leurs propres intérêts.

Il existe trois principaux types de partenariats. Vous désignerez le type de partenariat que vous avez choisi dans le contrat de partenariat.

Il y a trois types de partenariats.

Société en nom collectif

La société en nom collectif est le type de partenariat le plus courant et le plus simple. Généralement, les associés généraux partagent à parts égales les bénéfices et les dettes de la société, assument des devoirs équitables et ont des droits de vote égaux. Le contrat de société contrôle les situations dans lesquelles les intérêts et les devoirs des associés divergent. Par exemple, de nombreuses sociétés confient les fonctions exécutives à un seul associé directeur. D’autres distribuent les parts de bénéfices en fonction de l’ancienneté, les associés les plus anciens prenant une part plus importante du revenu net de l’entité.

La société en commandite

Une société en commandite (LP), également connue sous le nom de société à responsabilité limitée, permet de créer une catégorie de « partenaires limités » qui fonctionnent essentiellement comme des investisseurs passifs dans l’entreprise. Les commanditaires ont peu ou pas d’influence sur les processus de décision et les activités de gestion quotidienne de la société. Ils ne sont pas personnellement responsables des dettes ou des obligations de la société. Et ils reçoivent des parts de bénéfices ou de pertes proportionnelles à leur participation, qui est généralement plus faible que celle des commanditaires.

Les sociétés en commandite sont plus complexes que les sociétés en commandite.

Les sociétés en commandite sont plus compliquées que les sociétés en nom collectif. Elles conviennent aux entreprises plus importantes, à forte intensité de capital, qui attirent beaucoup d’investisseurs – ce qui n’est pas le cas des petites entreprises de deux ou trois personnes, qui sont plus faciles à gérer par le biais de sociétés en nom collectif.

Du bon côté, elles sont plus discrètes que les sociétés traditionnelles. « L’accord de LP est généralement un document signé en privé », explique un avocat en droit des sociétés. « Les accords de LP ne sont généralement pas enregistrés ou mis à la disposition du public, ce qui permet de conserver l’anonymat si on le souhaite. »

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Joint Venture

Une joint venture est un partenariat général limité dans le temps et dans sa portée. Elle est idéale pour les projets ponctuels qui nécessitent une mise en commun des ressources, comme un développement immobilier commercial. Les partenaires d’une coentreprise peuvent convertir l’entreprise en une société en nom collectif traditionnelle en modifiant le contrat de société.

Corporation (C-Corp)

Une société, parfois connue sous le nom de société C ou C-corp, est définie par la Small Business Administration comme « une entité juridique indépendante détenue par des actionnaires. »

« Créer une société est comme créer un être humain ». « Les sociétés peuvent être poursuivies en justice, poursuivre d’autres personnes, détenir des biens, et exister au sein d’un partenariat. »

La société elle-même, et non les actionnaires qui la possèdent, est tenue légalement responsable des actions et des dettes que l’entreprise encourt. Par rapport aux entreprises individuelles et aux sociétés de personnes, dont les membres sont tenus personnellement responsables des dettes et des activités de l’entreprise, il s’agit d’un avantage majeur pour les actionnaires de la société

Les sociétés de capitaux sont soumises à une réglementation plus importante que les sociétés de personnes et les entreprises individuelles. Outre les exigences onéreuses en matière de constitution, les sociétés C-corps doivent faire face à des charges réglementaires permanentes, comme l’obligation de tenir des assemblées annuelles des actionnaires et des administrateurs. Si vous dirigez une petite entreprise aux frais généraux limités, la constitution en société pourrait vous causer plus de problèmes qu’elle n’en vaut la peine. Voici un aperçu des étapes initiales et continues de base que vous devrez suivre pour mettre en place une société C-corp.

Exigences en matière de constitution

Les sociétés doivent être formellement constituées auprès des autorités commerciales de l’État, généralement le bureau du secrétaire d’État ou l’équivalent. Cela nécessite de rédiger et de déposer des articles de constitution, qui comprennent des informations de base sur l’entité :

  • Nom de la société et DBA
  • Adresse enregistrée
  • Nom et adresse de l’agent enregistré qui gère la correspondance officielle
  • Les activités commerciales de la société ou son objet
  • Noms des administrateurs et des offres
  • Information sur l’émission d’actions de la société, y compris le nombre d’actions et la valeur nominale
  • Limitation de la responsabilité (indemnisation) des dirigeants et des administrateurs
  • Durée de la constitution en société
  • Procédures de dissolution
  • Adoption des règlements de la société (accord d’exploitation), s’ils existent

Vous pouvez trouver des modèles de statuts de société à bas prix en ligne. Cependant, comme pour les modèles de contrat de partenariat, les statuts de constitution à l’emporte-pièce ne sont pas idéaux. Il est préférable de dépenser plus pour des statuts de constitution personnalisés qui tiennent compte d’un plus grand nombre d’éventualités propres à votre entreprise.

Il est possible de trouver des modèles de statuts de constitution peu coûteux en ligne.

Conventions de fonctionnement de la société

En plus des statuts de constitution, qui sont exigés par la loi, la plupart des sociétés sont régies par des conventions de fonctionnement ou des règlements administratifs. Ces documents décrivent en détail la façon dont la société doit être gouvernée. Comme les contrats de partenariat, ils ne sont pas obligatoires en vertu de la loi, mais ils sont fortement encouragés.

Les contrats de partenariat ne sont pas obligatoires en vertu de la loi.

Obligations fiscales des sociétés

Contrairement aux entreprises individuelles et aux sociétés de personnes, les sociétés C ne sont pas des entités intermédiaires. À des fins fiscales, elles sont traitées comme des entités juridiquement distinctes de leurs actionnaires. Elles paient l’impôt sur le revenu, étatique et parfois local aux taux d’imposition des sociétés, qui sont différents des taux d’imposition des particuliers. Elles sont également soumises à des crédits et à des déductions différents de ceux des déclarants individuels. Consultez l’IRS pour plus d’informations sur les obligations fiscales des sociétés, y compris les formulaires à remplir.

S Corporation (S-Corp)

Une société S, également connue sous le nom de S-corp, est un type spécial d’entité constituée en société qui est idéal pour les petites et moyennes entreprises. Comme les propriétaires de C-corp, les propriétaires et les actionnaires de S-corp sont isolés de la responsabilité personnelle pour les dettes, les obligations et les actions de l’entreprise. Contrairement aux C-corps, les S-corps sont des entités pass-through. Leurs revenus ne sont pas soumis à l’impôt sur les sociétés – ils passent sous forme de distributions aux actionnaires, qui paient ensuite l’impôt sur le revenu des personnes physiques à un taux approprié (généralement inférieur aux taux sur les revenus salariaux).

La constitution et l’exploitation d’une S-corp est un processus intensif. Comme les C-corps, les S-corps nécessitent des articles de constitution déposés auprès des autorités compétentes, ainsi que des assemblées annuelles des actionnaires. Les accords d’exploitation sont également fortement encouragés.

Les S-corps présentent quelques particularités notables :

  • S Corporation Election : Après la constitution en société, tous les actionnaires doivent signer et déposer le formulaire 2553 de l’IRS. Connu sous le nom d’élection Subchapter S, cela établit la société comme une entité pass-through soumise à certaines restrictions. L’élection Subchapter S doit être faite dans les deux mois et 15 jours du début de l’année fiscale à laquelle elle s’applique, ou à tout moment avant le début de l’année fiscale.
  • Rémunération des actionnaires : Les actionnaires de la S-corp qui travaillent également en tant que salariés – par exemple, les propriétaires-exploitants ou les cadres ayant une participation dans la propriété – doivent prendre une « rémunération raisonnable » (salaire imposé comme revenu salarial) en plus de leurs distributions de bénéfices.
  • Restrictions relatives aux actionnaires : Selon la loi, les S-corps ne peuvent avoir que 100 actionnaires. Le bassin potentiel d’actionnaires est également restrictif : Les actionnaires des S-corps doivent être des citoyens et (dans la plupart des cas) des êtres humains. À de rares exceptions près, les S-corps ne peuvent pas être détenus par d’autres entreprises ou structures juridiques, comme les trusts.
  • Restrictions sur les actions : Contrairement aux C-corps, qui peuvent émettre des actions ordinaires et privilégiées, les S-corps ne peuvent émettre que des actions ordinaires. Les actions ordinaires représentent des participations et confèrent des droits de vote, ce qui élargit le bassin d’actionnaires ayant une influence sur les processus décisionnels de la société.
  • Traitement fiscal inégal des États : les S-corps sont traités de manière uniforme en vertu du code fiscal, mais ils sont soumis à des traitements différents au niveau des États. Si la plupart des États reconnaissent les S-corps comme des entités intermédiaires, certains (comme New York et le New Jersey) imposent les bénéfices des S-corps etles revenus des actionnaires provenant desdits bénéfices. Si vous vivez dans un État qui traite les S-corps différemment du gouvernement, vous devrez peut-être déposer un formulaire d’État supplémentaire.

Ce billet en dit plus sur les différences entre les S-corps et les C-corps – c’est une lecture obligatoire pour les entrepreneurs qui décident entre les deux.

La société à responsabilité limitée (SARL)

Existant seulement depuis 1977, le modèle de la société à responsabilité limitée (LLC) est la plus récente structure commerciale commune à la disposition des propriétaires d’entreprises. Selon certaines mesures, il s’agit de la plus flexible.

« Les LLC sont des hybrides entre les sociétés et les partenariats ». « Les membres de la LLC ont les mêmes droits et la même responsabilité limitée que les actionnaires d’une société, et les LLC elles-mêmes ont l’avantage supplémentaire d’être traitées comme une société de personnes pour le traitement fiscal. »

Traitement fiscal

les LLC peuvent être classées comme des sociétés, des partenariats ou des entreprises individuelles (entités ignorées) à des fins fiscales. La classification dépend du nombre de membres (actionnaires) et des préférences déclarées de ces membres (choix).

La classification dépend du nombre de membres (actionnaires) et des préférences déclarées de ces membres (choix).

Par défaut, les SARL à un seul membre (single-member) sont traitées comme des entités ignorées, avec des revenus commerciaux de type pass-through enregistrés dans les déclarations fiscales personnelles des membres (Schedule C ou C-EZ). Les LLC à un seul membre peuvent déclarer leurs impôts en utilisant les numéros de sécurité sociale des membres – aucun EIN n’est requis.

Les SARL comptant deux membres ou plus sont traitées comme des sociétés de personnes, quel que soit le nombre de membres. Cependant, toute LLC – y compris les LLC à un seul membre – peut choisir d’être traitée comme une société à des fins fiscales. Et même les entités ignorées sont traitées comme des entités corporatives distinctes à certaines fins fiscales, telles que les taxes sur l’emploi et les taxes d’accise.

Exigences de dépôt et de réglementation

Comme les C-corps et les S-corps, les LLC sont tenues par la loi de déposer des articles de constitution auprès des autorités étatiques appropriées. Les accords d’exploitation sont également fortement encouragés. La législation des États laisse souvent les SARL vulnérables aux pertes de membres – par exemple, lorsqu’un membre décède ou démissionne d’une SARL à plusieurs membres, la SARL est dissoute et les membres restants doivent choisir de former une nouvelle SARL s’ils souhaitent continuer à travailler ensemble. Les avocats d’affaires compétents peuvent rédiger des accords d’exploitation détaillés qui tiennent compte des éventualités courantes (et moins courantes) de ce genre.

À l’avenir, les charges réglementaires des LLC sont plus légères que celles des S-corps ou des C-corps. « La principale différence entre une LLC et une société S est la flexibilité opérationnelle », explique un expert-comptable et avocat d’affaires. « Les LLC ne sont pas soumises à l’obligation d’une assemblée annuelle des actionnaires ou d’une réunion annuelle des administrateurs. »

Mot final

La plupart des nouvelles entreprises choisissent l’une de ces cinq structures commerciales courantes. J’ai inclus beaucoup d’informations sur chacune d’elles ici, mais si vous envisagez sérieusement de lancer une entreprise et que vous avez besoin de conseils fermes sur la structure la plus adaptée à vos besoins, je vous recommande de parler avec un avocat d’affaires.

Et, encore une chose. Il existe un sixième type de structure d’entreprise qui n’a pas été mentionné ici : la coopérative.

Une coopérative « est une entreprise ou une organisation détenue par et exploitée au profit de ceux qui utilisent ses services. Les bénéfices et les gains générés par la coopérative sont distribués entre les membres, également appelés propriétaires utilisateurs. »

Les coopératives sont plus courantes que ne le réalisent de nombreux consommateurs, notamment dans le secteur alimentaire. Des centaines de milliers de consommateurs font régulièrement leurs courses dans des coopératives d’épicerie – des épiceries appartenant à leurs membres et souvent spécialisées dans les aliments biologiques ou naturels.

Tout cela dit, démarrer une coopérative est trèsdifficile. J’ai été personnellement impliqué dans deux coopératives et je peux attester de première main de la quantité de main-d’œuvre et de la force de volonté nécessaires pour en faire décoller une. Dans certaines circonstances, une coopérative peut être la meilleure structure d’entreprise pour vos besoins, mais ce n’est pas un projet pour une ou deux personnes.

La coopérative n’est pas une structure d’entreprise.

Quelle est la structure juridique d’entreprise la mieux adaptée à vos besoins ?

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